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2022年3月，杭州市余杭區(qū)市場監(jiān)管局接到舉報，反映杭州A公司經(jīng)營的網(wǎng)絡(luò)盲盒存在“屢抽不中”“抽取概率虛假”問題，余杭區(qū)局立即對其涉嫌虛假宣傳行為立案調(diào)查。

經(jīng)查明，A公司開發(fā)運營有某App，通過該App以19.9元至299元不等的價格經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)盲盒，消費者購買后即可在線打開盲盒，根據(jù)抽取概率抽中不同類型商品，商家通過郵寄方式向消費者寄送抽中的商品。A公司根據(jù)抽取概率的高低將盲盒內(nèi)商品分為“尊貴”“稀有”“歐皇”三種檔次，每種檔次均包含數(shù)十款不同的商品，抽中三種檔次的概率分別為99.89%、0.1%、0.01%，A公司在每一款商品上均標(biāo)注有商品所屬檔次，以此暗示抽中三種檔次的概率即為抽中該檔次下具體商品的概率。辦案人員對該盲盒抽取概率運行代碼調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，抽中盲盒內(nèi)具體商品的概率遠小于A公司的宣傳，以抽中“歐皇”檔次下具體商品為例，實際抽中概率為0.00029%，遠小于A公司宣傳的0.01%。

另經(jīng)查明，A公司在經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)盲盒過程中，以“默認勾選”的方式向消費者告知其銷售的盲盒商品不適用“七日無理由退貨”規(guī)定，未經(jīng)消費者單次購買確認。

A公司在網(wǎng)絡(luò)盲盒經(jīng)營中，將抽中盲盒內(nèi)商品檔次的概率當(dāng)作抽中具體商品的概率，夸大了盲盒商品的抽取概率，對消費者造成了誤導(dǎo)。其行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》第八條“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者”的規(guī)定，屬于對網(wǎng)絡(luò)盲盒抽取概率作引人誤解的商業(yè)宣傳行為。A公司以“默認勾選”方式替代消費者確認不適用“七日無理由退貨”規(guī)定，違反了《網(wǎng)絡(luò)購買商品七日無理由退貨暫行辦法》第二十條“符合本辦法第七條規(guī)定的商品，網(wǎng)絡(luò)商品銷售者應(yīng)當(dāng)在商品銷售必經(jīng)流程中設(shè)置顯著的確認程序，供消費者對單次購買行為進行確認。如無確認，網(wǎng)絡(luò)商品銷售者不得拒絕七日無理由退貨”的規(guī)定，依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二十條第一款和《消費者權(quán)益保護法》第五十六條第一款第（八）項的規(guī)定，余杭區(qū)市場監(jiān)管局對A公司作出罰款21萬元的行政處罰。

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如何對A公司對外宣稱的抽取概率進行驗證，是該案查辦的重點和難點。抽取概率直接關(guān)系著盲盒對消費者的吸引力和商家的經(jīng)營利潤，是盲盒商家的經(jīng)營核心。由于抽取概率具有不透明、難核實的特點，商家很容易在概率上“做手腳”，產(chǎn)生概率虛假、“陰陽概率”等問題，在網(wǎng)絡(luò)盲盒經(jīng)營方面，這類問題尤其突出。

該案查辦過程中，在驗證盲盒實際抽取概率時，由于盲盒抽取結(jié)果的不確定性，辦案人員無法通過統(tǒng)計抽取結(jié)果還原抽取概率的實際設(shè)定情況，案件取證一度陷入僵局。隨后辦案人員轉(zhuǎn)換思路，分析盲盒App運行邏輯，將調(diào)查重點對準(zhǔn)盲盒App的源代碼，在提取了軟件后端抽取概率的運行代碼并進行分析后發(fā)現(xiàn)，A公司盲盒抽取主要分為兩個步驟：第一步是根據(jù)對外宣稱的概率，先確定消費者抽中的商品檔次。第二步是從抽中的檔次所包含的所有商品中隨機選取一個商品，即為消費者抽中的商品。據(jù)此可知，該具體商品的抽中概率要遠小于A公司對外宣稱的概率。同時，辦案人員還提取了抽取代碼編寫的操作日志，掌握了A公司網(wǎng)絡(luò)盲盒抽取概率設(shè)定的完整記錄，從而查實了A公司將抽中商品檔次的概率當(dāng)作抽中商品的概率進行宣傳的違法事實。

2023年6月，市場監(jiān)管總局印發(fā)《盲盒經(jīng)營行為規(guī)范指引（試行）》（以下簡稱《指引》），對盲盒產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展作出規(guī)范和引導(dǎo)。在“萬物皆可盲盒”的背景下，盲盒類經(jīng)營模式千變?nèi)f化，其經(jīng)營本質(zhì)為在事先告知商品或者服務(wù)的特定范圍，不告知商品確定型號、款式或者服務(wù)內(nèi)容的情況下，以消費者隨機抽取的方式銷售特定范圍內(nèi)的商品或者服務(wù)，這種模式目前已逐漸為大眾接受，也是《指引》中所規(guī)定的盲盒經(jīng)營模式。與此同時，有獎銷售作為一種促銷行為，依據(jù)《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，其主要是指經(jīng)營者為了銷售商品或者提供服務(wù)，額外向消費者提供物品等利益的行為，根據(jù)提供額外利益方式的不同，又可以分為抽獎式和附贈式等有獎銷售方式，而其中抽獎式有獎銷售是目前“盲盒式”經(jīng)營涉及的又一方式。與傳統(tǒng)盲盒模式相比，有獎銷售以銷售商品或提供服務(wù)作為前提，通過盲盒形式隨機抽取的只是商家額外提供給消費者的物品，商家銷售的商品內(nèi)容是明確的，“盲”的部分為額外贈送的獎品。因此，如果商家是為銷售商品或者提供服務(wù)，僅在向消費者提供額外獎品的方式上使用了“盲盒式”模式，則這類經(jīng)營模式不應(yīng)歸為盲盒，而應(yīng)認定為有獎銷售，以《反不正當(dāng)競爭法》《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》等進行規(guī)制。

《指引》明確規(guī)定，盲盒經(jīng)營者通過充分告知提示，并經(jīng)消費者單次購買時的確認后，以互聯(lián)網(wǎng)形式銷售的盲盒商品拆封后可以不適用七日無理由退貨。該案中，A公司在消費者購買頁面中以“默認勾選”的方式代替消費者的確認，侵犯了消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。在經(jīng)營者告知和消費者確認的方式上，應(yīng)在首頁或商品購買頁顯著位置公示退換貨規(guī)定，并在盲盒銷售的必經(jīng)流程中設(shè)置確認程序，供消費者對單次購買行為進行確認，不能以“默認勾選”或者在用戶協(xié)議、用戶須知中確認的方式進行替代。此外，對于全包形式銷售整套系列商品，該系列內(nèi)商品清楚確定的，盲盒經(jīng)營者應(yīng)執(zhí)行網(wǎng)購七日無理由退貨規(guī)定。

▍原文刊載于《市場監(jiān)督管理》半月刊2023年第15期